4. Привлечение денежных средств небанковскими организациями

Механизм получения займов подробно прописан в § 1 главы 42 ГК РФ.

Согласно ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» банк является кредитной организацией, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Согласно ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» к банковским операциям относятся:

– привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

– привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

– доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.

Экономический смысл привлечения депозитов, вкладов, личных сбережений – получение той или иной финансовой структурой (или отдельной организацией) денежных средств во временное пользование на принципах платности, возвратности, срочности, что возможно посредством получения банковского кредита.

Но для некоторых организаций получение банковского кредита затруднительно или невозможно, расходы по обслуживанию полученного от банка кредита (расчетно-кассовое обслуживание, обслуживание кредитного счета, проценты по кредиту, пени и штрафы за несвоевременное погашение) могут быть существенно выше, чем по обслуживанию кредиторской задолженности – экономического аналога привлеченного депозита (вклада).

Несмотря на то что согласно российскому законодательству привлечение денежных средств во вклады считается сугубо банковской операцией, субъекты хозяйственной деятельности могут совершать достаточно много экономически сходных операций.

В отдельных случаях предусматривается возможность осуществления отдельных банковских операций некредитными организациями.

Рассмотрим небанковские механизмы совершения экономического аналога привлечения депозитов (до востребования и на определенный срок) коммерческими и некоммерческими организациями.

Так, согласно приказу Банка России от 08.09.1997 № 02-390 «О введении в действие положения “О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организаций инкассации”» (в ред. от 01.12.2003) клиринговые и расчетные некоммерческие организации (НКО) не вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц во вклады в целях их размещения от своего имени и за свой счет.

Но для клиринговых и расчетных некоммерческих организаций (НКО) запрет на привлечение депозитов и размещение денежных средств, в том числе в форме кредитов, можно обойти посредством применения Положения о порядке формирования и использования клиринговым учреждением Объединенного фонда поддержания ликвидности, утвержденного письмом Банка России от 28.11.1996 № 26/3689, в котором говорится, что клиринговое учреждение, действуя в качестве управляющего фондом (то есть Объединенным фондом поддержания ликвидности – ОФПЛ), в соответствии с заключенными договорами о совместной деятельности с участниками расчетов (клиентами НКО) имеет право совершать операции, по экономической сути похожие на привлечение денежных средств (депозитов или вкладов) и их размещение в форме кредитов. Однако де-юре эти операции оформляются как совместная деятельность клирингового учреждения (клиринговой или расчетной НКО) и участников расчетов (клиентов НКО) в целях обеспечения устойчивости расчетов между участниками клирингового учреждения и предотвращения системных рисков.

Являясь управляющим ОФПЛ на основе договора о совместной деятельности, расчетная или клиринговая НКО имеет право осуществлять от своего имени операции с активами ОФПЛ, однако не имеет права отвечать активами Фонда по своим обязательствам и проводить операции за свой счет при управлении ОФПЛ. По сути, расчетная или клиринговая НКО, не имеющая права совершать кредитно-депозитные операции, может совершать их экономический аналог, де-юре перенеся все риски (договор о совместной деятельности) на всех своих клиентов – членов ОФПЛ.

Помимо банков, имеющих соответствующую лицензию Банка России, депозитные операции (по экономической сути) могут осуществлять кредитные кооперативы на некоммерческой основе для ограниченного числа субъектов (пайщиков кооператива).

Под кредитным кооперативом понимается организация, добровольно созданная для удовлетворения материальных и социальных потребностей в финансовой помощи и взаимопомощи ограниченного и четко определенного круга субъектов экономики посредством совместного аккумулирования временно свободных денежных средств (личных сбережений) с целью взаимного кредитования (взаимного заимствования денежных средств) на основе кооперативных принципов. Обычно кредитные кооперативы функционируют на некоммерческой основе. Наиболее распространенными их правовыми формами являются:

– кредитный потребительский кооператив граждан (Федеральный закон от 07.08.2001 № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»);

– общество взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства (ст. 12 Федерального закона от 14.06.1995 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»);

– сельскохозяйственный кредитный кооператив (ст. 4, 7, 40.1 Федерального закона от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»);

– жилищный накопительный кооператив (ЖНК) (Федеральный закон от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»).

Согласно ст. 3 Федерального закона «О кредитных потребительских кооперативах граждан» под личными сбережениями понимаются денежные средства, переданные членом кредитного потребительского кооператива граждан кредитному потребительскому кооперативу граждан на основании договора для использования в соответствии с целями деятельности кредитного потребительского кооператива граждан.

В соответствии с п. 2 ст. 40.1 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» фонд финансовой взаимопомощи формируется за счет части собственных средств кредитного кооператива и средств, привлекаемых в кредитный кооператив в форме займов, полученных от членов кооператива, ассоциированных членов кооператива, кредитных и иных организаций. В этом нормативном акте используется термин “заем, полученный от членов кооператива, ассоциированных членов кооператива”, однако депозитная суть этих финансово-хозяйственных операций от этого не меняется.

В ст. 12 Федерального закона «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» указана только общая позиция по созданию общества взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства. Четкого механизма получения или привлечения депозитов, займов или личных сбережений в этом нормативном акте нет. Но в этом случае можно применить принцип аналогии, то есть аналогичные взаимоотношения, прописанные в других законах, регулирующих деятельность кредитных кооперативов. Так, согласно п. 1 ст. 6 ГК РФ если отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона «О жилищных накопительных кооперативах» под деятельностью ЖНК по привлечению и использованию денежных средств граждан на приобретение жилых помещений понимается привлечение и использование кооперативом денежных средств граждан – членов кооператива и иных привлеченных кооперативом средств на приобретение или строительство жилых помещений (в том числе в многоквартирных домах) в целях передачи их в пользование и после внесения паевых взносов в полном размере в собственность членам кооператива. В данном нормативном документе применяется термин «привлечение и использование кооперативом денежных средств граждан – членов кооператива», однако экономической сути привлечения депозита это не меняет.

Использование привлеченных депозитов, займов, личных сбережений от пайщиков в кредитном кооперативе обычно целевое: приобретение жилья пайщикам, предоставление займов пайщикам и иные аналогичные операции, не запрещенные законодательством.

Еще одним видом некоммерческих субъектов, которые могут привлекать вклады, является фонд взаимного кредитования (для садоводов, огородников и дачников), который может быть зарегистрирован на основании ст. 4, 11 Федерального закона от 15.04.1998 № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан». Фонд взаимного кредитования не является кооперативом, однако имеет некоторые кооперативные принципы работы.

В соответствии со ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги. Причем за хранение депозита, ценных бумаг частный нотариус имеет право взыскать 0,5 % от суммы депозита. В данном случае нотариус выполняет функцию сбережения накоплений или гарантии совершения сделки между двумя или более субъектами.

Аналогичный порядок хранения и подтверждения выполнения своих обязательств, обеспечения иска, резервирования денежных средств, возмещения возможных потерь ответчика, а также исполнения резервирования средств для оплаты судебных издержек посредством внесения денег на депозитный счет арбитражного суда предусмотрен в ст. 94, 96, 108, 109, 182, 283, 298 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (АПК РФ).

Пунктом 1 ст. 3 Федерального закона от 20.08.2004 № 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих» предусмотрено создание в Российской Федерации накопительно – ипотечной системы жилищного обеспечения военнослужащих, под которой понимается совокупность правовых, экономических и организационных отношений, направленных на реализацию прав военнослужащих на жилищное обеспечение. Накопительно-ипотечная система использует некоторые принципы депозитного дела для целевой группы граждан – военнослужащих. Согласно ст. 6 Федерального закона «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих» субъектами отношений по формированию и инвестированию накоплений для жилищного обеспечения являются федеральные органы исполнительной власти, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, уполномоченный федеральный орган, специализированный депозитарий, управляющие компании, кредитные организации и брокеры.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» застройщик имеет право привлекать средства для строительства жилья. Кроме того, согласно этому Федеральному закону застройщик – это юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке.