Изменения в Российской экономике и отказ от командно-административной системы привели к ослаблению роли государства в установлении форм и условий труда. Эти изменения произошли и в трудовых отношениях, где на первый план вышли договорные методы регулирования труда, одним из инструментов которых является трудовой договор.

Трудовой договор – основная правовая форма реализации конституционного принципа свободы труда. Имея возможность трудиться, граждане обеспечивают свое материальное благосостояние и духовное развитие.

Свобода труда означает, что право распоряжаться своим трудом принадлежит непосредственно гражданину:

1) путем вступления в договорные отношения с работодателем;

2) самостоятельно в виде предпринимательской деятельности.

Правовой принцип свободы труда состоит в том, что изменение условий трудового договора производится, в основном, только с согласия работника, прекращение трудового договора возможно в любое время как по собственному желанию работника (например, при договоре на неопределенный срок), так и по соглашению сторон.

Юридическими гарантиями конституционного права граждан на труд служит законодательная охрана от необоснованных отказов в приеме на работу, каких бы то ни было прямых или косвенных ограничений прав при приеме на работу в зависимости от пола, расы, национальности, языка.

В Российской Федерации трудовой договор впервые был введен в 1922 году. В ст. 17 Кодекса законов о труде РСФСР говорится, что трудовой договор есть соглашение двух или более лиц, по которому одна сторона (нанимающийся) представляет свою рабочую силу другой стороне (нанимателю) за вознаграждение.

В современной трактовке данной в ст. 56 ТК РФтрудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами, нормативными правовыми и локальными актами, коллективным договором, соглашениями, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном объеме выплачивать заработную плату. Работник обязуется выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

Трудовой договор заключается между двумя сторонами – работником и работодателем.

Работник – это физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем не моложе шестнадцати лет. Однако в случае получения основного общего образования или оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения, трудовой договор могут заключать лица, достигшие пятнадцати лет. С четырнадцати лет допускается вступление в трудовые отношения учащихся только с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда здоровью и не нарушающего процесса обучения. Но, тем не менее, практически на работу стараются принимать лиц, достигших восемнадцати лет.

Кроме того, необходимо помнить, что согласно ст. 29 ГК РФ лицо, которое вследствие психического расстройства не способно понимать значения своих действий или руководить ими и признанное судом недееспособным не может быть стороной в трудовых отношениях и, как следствие, стороной трудового договора.

Следует также отметить, что согласно ст.265 ТК РФ заключение трудового договора, предусматривающего выполнение работ с вредными и/или опасными условиями труда, подземных работ, а также работ, выполнение которых может причинить вред здоровью и нравственному развитию (игорный бизнес, работа в ночных кабаре и клубах, производство, перевозка и торговля спиртными напитками, табачными изделиями, наркотическими и токсическими препаратами), допускается, если указанное лицо достигло возраста 18 лет.

Работодатель – это физическое или юридическое лицо (организация).

Физическое лицо:

• это индивидуальный предприниматель, приобретший трудовую правосубъектность с момента его регистрации в качестве такового;

• это физическое лицо, не являющееся частным предпринимателем, а в целях обеспечения своих личных потребностей (ведения домашнего хозяйства, управления личным автомобилем, охраны имущества и т. п.), творческой или научной деятельности использующее чужой труд. Данное лицо может быть работодателем с момента достижения гражданской правосубъектности, т. е. с восемнадцати лет.

Юридическое лицо может стать работодателем независимо от организационно-правовой формы и формы собственности с момента его государственной регистрации в качестве такового. Представлять работодателя в трудовых отношениях с работниками предприятия наделяется, как правило, единоличный исполнительный орган организации, т. е. ее руководитель (директор, генеральный директор, президент компании).

Часто возникает вопрос – обязательно ли заключать трудовой договор письменно или же его можно заключать в устной форме. В ТК РФ четко прописана данная ситуация – трудовой договор заключается только в письменной форме и обязательно составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

Однако в некоторых случаях при заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников, законами и иными нормативными правовыми актами предусматривается необходимость согласования возможности заключения трудовых договоров или их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, а так же составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров.

Например, при заключении трудового договора с учащимися, которым исполнилось четырнадцать лет, требуется, согласие одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства. А так же если трудовой договор с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий заключаются федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях или сферах управления по согласованию с Минимуществом РФ. Соответственно данному министерству должен быть представлен оформленный трудовой договор, и без его согласия издание приказов о назначении на должность невозможно (постановление Правительства РФ от 16 марта 2000 № 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий»).

Но даже если трудовой договор не оформлен надлежащим образом, то все равно он считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.

Кроме того, трудовые отношения на основании трудового договора могут возникать следующих случаях:

1) в результате избрания общим собранием акционеров (участников общества с ограниченной ответственностью) физического лица единоличным исполнительным органом общества (президентом, генеральным директором, директором) (ст. 69 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. на 01.07.2002), ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

2) в результате избрания по конкурсу на замещение должностей профессорско-преподавательского состава в высшем учебном заведении (ст. 20 ФЗ от 22.08.1996 № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» (с изм. на 30.12.2001));

3) в результате избрания по конкурсу на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия (постановлением Правительства РФ от 16.03.2000 № 234 «О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» (с изм. на 19.07.2001));

4) в результате назначения на должность лиц, замещающих должность руководителя (заместителей руководителя) учреждения, полностью или частично финансируемого собственником. Например, в соответствие с Указом Президента РФ от 28.08.2000 № 1579 «О Государственном академическом Большом театре России» руководство деятельностью Большого театра осуществляет генеральный директор, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Правительством РФ по представлению Министерства культуры РФ; его заместители назначаются на должность Министерством культуры РФ по представлению генерального директора;

5) в результате заключения трудового договора с лицом, направленным органом службы занятости для трудоустройства в данную организацию в счет установленной законом квоты, т. е. минимального количества бронируемых рабочих мест для малообеспеченных граждан и граждан, испытывающих трудности в поиске работы. К данной категории относятся инвалиды, имеющие в соответствии с индивидуальной программой реабилитации, молодежь в возрасте до 18 лет (сироты, выпускники детских домов, дети, оставшихся без попечения родителей, и т. д.) (ФЗ от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (с изм. на 29.05.2002));

6) в результате судебного решения, обязывающего работодателя заключить трудовой договор с лицом, которому работодатель необоснованно отказал в приеме на работу (статьи 3 и 64 ТК РФ).

Однако необходимо иметь в виду, что ст. 11 ТК РФ поясняет, что ТК РФ, законы и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на следующих лиц, если они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей:

1) военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы;

2) члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор);

3) лица, работающие по договорам гражданско-правового характера;

4) другие лица, если это установлено федеральным законом.

Если работник принят на предприятие без заключения трудового договора, то это является злостным нарушением трудового законодательства и в случае проверки Государственный трудовой инспектор оштрафует руководителя данного предприятия.

Последствия нарушения законодательства о труде (ст. 5.27 КоАП РФ):

1) наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 5 до 50 минимальных размеров оплаты труда:

2) дисквалификация на срок от одного года до трех лет для лиц, ранее подвергшихся административному наказанию за аналогичное административное правонарушение;

3) наложение административного штрафа на организацию в размере от 300 до 500 минимальных размеров оплаты труда.

Проверяющие могут посетить любую организацию, но в основном поводом для визита служат жалобы работников, на которые необходимо ответить в течение месяца. Однако информация о нарушениях трудового законодательства может поступать и от государственных органов – налоговой инспекции, ФСС, милиции, профсоюзов.

Наиболее весомая и значимая структура в этом списке – федеральная инспекция труда (или Гострудинспекция). Она осуществляет свою деятельность в соответствии с нормами определенными ст. 254–265 ТК РФ, Положением о федеральной инспекции труда (Утверждено постановлением Правительства РФ от 28 января 2000 №П78) и Положением о государственной инспекции труда в субъекте РФ (Утверждено приказом Минтруда России от 29.02.2000 №П65). Система органов федеральной инспекции труда обеспечивает соблюдение работодателями трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. Главная проверяющая фигура в этой структуре – государственные инспекторы труда:

1) правовые инспекторы (проверяют работу кадровых служб);

2) инспектор по охране труда.

Государственные правовые инспекторы при осуществлении контрольно-надзорной деятельности имеют право:

1) при наличии удостоверения установленного образца в любое время суток беспрепятственно посещать предприятия всех организационно-правовых форм и форм собственности;

2) осуществлять проверки и расследование причин нарушений трудового законодательства;

3) запрашивать и безвозмездно получать от работодателей (их представителей) документы, объяснения, информацию, необходимую для осуществления своих полномочий;

4) предъявлять работодателям (их представителям) обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства, о восстановлении нарушенных прав граждан;

5) привлекать к административной ответственности лиц, виновных в нарушении трудового законодательства.

Все проверки можно разделить на:

1) плановые проверки, которые в свою очередь подразделяются на:

• комплексные проверки. Испектор смотрит, как в организации соблюдается трудовое законодательство в целом;

• тематические проверки, проводящиеся по одному из разделов ТК РФ (оплата труда, время отдыха, трудовой договор и т. д.).

Плановые мероприятия в отношении одного и того же юридического лица могут проводиться не более одного раза в два года (п. 4 ст. 7 Федерального закона от 08.08.01 №П 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».

2) внеплановые проверки:

• целевые проверки проводятся в связи с жалобами работников или по расследованию несчастных случаев. Придя в организацию с такой проверкой, инспектор ограничится исследованием тех обстоятельств, которые указаны в жалобе. Но если попутно он обнаружит какие-либо иные нарушения закона, целевая проверка вполне может превратиться в комплексную.

• контрольные проверки проводятся с целью убедиться в том, что все предписания об устранении нарушений, установленных в ходе основной проверки, выполнены.

Как правило, каждая инспекция не должна длиться более одного месяца. Однако в исключительных случаях, связанных с проведением дополнительных экспертиз или с исследованием большого объема материалов, ее срок может быть продлен еще на 30 дней (п. 3 ст. 7 Закона №П 134-ФЗ).

При посещении предприятия инспектор Гострудинспекции обязан предъявить распоряжение, в котором должны быть указаны:

1) номер и дата документа;

2) наименование органа федеральной инспекции труда, проводящего проверку;

3) фамилия, имя, отчество государственного инспектора труда, уполномоченного на проведение контролирующих мероприятий;

4) наименование организации, подлежащей проверке;

5) цели, задачи, предмет проводимого мероприятия;

6) правовые основания для проведения контроля, в том числе нормативные правовые акты, требования которых подлежат проверке;

7) дата начала и окончания мероприятий по контролю.

Всем работодателям рекомендовано вести специальный журнал данных о визитах правового инспектора (п. 5 ст. 9 Закона №П 134-ФЗ). Попросите проверяющего инспектора собственноручно внести в журнал все необходимые записи о проверке, указать свою фамилию, имя, отчество, цель мероприятия и скрепить все это своей подписью.

В случае обращения профсоюзного органа, работника или иного лица в государственную инспекцию труда по вопросу, находящемуся на рассмотрении соответствующего органа, за исключением исков, принятых к рассмотрению судом, или вопросов, по которым имеется решение суда, государственный инспектор труда при выявлении нарушения трудового законодательства или иного нормативного правового акта, содержащего нормы трудового права, имеет право выдать работодателю предписание, подлежащее обязательному исполнению. Данное предписание может быть обжаловано работодателем в судебном порядке в течение десяти дней с момента его получения работодателем или его представителем.

При заключении трудового договора Российским законодательством предусмотрен ряд гарантий, запрещающих:

1) необоснованно отказывать в заключении трудового договора;

2) отказывать в приеме на работу гражданам, не имеющим регистрации в конкретном населенном пункте;

Данный отказ нарушает право граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (ч. 1 ст. 27), Законом РФ «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации», а также противоречит части второй ст. 64 ТК РФ, запрещающей ограничивать права или устанавливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора по указанному основанию.

3) отказывать в заключение трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей;

4) отказывать в заключение трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Невыполнение данного обязательства может быть обжаловано в суд или инспекцию труда, которые могут обязать работодателя заключить трудовой договор;

5) отказывать в приеме на работу ВИЧ-инфицированных на основании наличия у них ВИЧ-инфекции. (ст. 17 Федерального закона «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)»;

6) отказывать в приеме на работу молодым рабочим по окончании профессионально-технических учебных заведений, направленными по организованному набору рабочих.

7) отказывать в приеме на работу лицам, направленным на предприятие в счет квотирования.

Квота – минимальное количество рабочих мест для соответствующей категории граждан, которых работодатель обязан трудоустроить в данной организации. Право на установление квот при приеме на работу имеют органы местного самоуправления, которые определяют их с учетом ситуации, складывающейся на рынке труда, по представлению соответствующих территориальных органов государственной службы занятости населения с участием органов по труду. При определении квоты устанавливается ее размер для каждой категории граждан и конкретной организации со среднесписочной численностью 35 человек и более.

Кроме того, лица, относящиеся к малочисленным народам, имеют право на первоочередной прием на работу по своей специальности в организации традиционных отраслей хозяйствования и традиционных промыслов малочисленных народов, создаваемых в местностях их традиционного проживания и хозяйственной деятельности (ст. 8 Федерального закона «О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации»).

Однако здесь необходимо отметить, что работодатель в целях эффективной экономической деятельности самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу. Из числа лиц, претендующих на заключение трудового договора для выполнения конкретной работы, он вправе выбрать тех, которые по своим деловым качествам в наибольшей степени подходят для выполнения определенной работы (например, с большим опытом работы по специальности, со знанием иностранного языка, с навыками работы на персональном компьютере и т. п.). Это является правом, а не обязанностью работодателя.

ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения (Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона. Например, наличие российского гражданства является в соответствии с п. 1 и подп. 6 п. 3 ст. 21 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» обязательным условием для принятия на государственную службу (за исключением случаев, если доступ к государственной службе урегулирован на взаимной основе межгосударственным соглашением). А так же если необходимы определенные требования в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере).

В определенных случаях работодатель обязан возобновить трудовые отношения:

1) депутату Государственной Думы Федерального Собрания РФ после прекращения его полномочий должна быть предоставлена его прежняя работа (должность). А при ее отсутствии другая, но равноценная работа (должность) по предыдущему месту работу или с его согласия на другом предприятии (ст. 25 Федерального закона от 08.05.94 № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»);

2) бывшим работникам, уволенным в связи с незаконным осуждением или отстранением от должности, а так же в связи с незаконным привлечением к уголовной ответственности. Им должна быть предоставлена прежняя работа (должность), а при невозможности этого другая равноценная работа (должность). Право восстановления на работе действует в течение трех месяцев с момента вступления в силу оправдательного приговора либо вынесения постановления (определения) о прекращении уголовного дела за отсутствием события либо состава преступления или за недоказанностью участия работника в совершении преступления. Запись об увольнении, занесенная в трудовую книжку, признается недействительной. По просьбе работника работодатель обязан выдать дубликат трудовой книжки без указанной записи (Положение о порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, утв. Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18.05.81);

3) гражданам, работавшим до призыва (поступления) на военную службу на государственных (муниципальных) организациях, не может быть отказано в поступлении на работу в те же организации в течение трех месяцев после увольнения с военной службы; гражданам, проходившим военную службу по призыву, и офицерам, призывавшимся на военную службу из запаса на два года, должна быть предоставлена работа (должность) не ниже занимаемой до призыва на военную службу (ст. 23 Федерального закона от 27 мая 98 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»);

4) работникам (кроме временных и сезонных), если они, будучи призванными в армию, были в течение трех месяцев со дня призыва освобождены от военной службы (п. 74 Положения о льготах для военнослужащих, военнообязанных, лиц, уволенных с военной службы в отставку, и их семей, утв. постановлением Совмина СССР от 17.02.81 № 193).

В случае отказа в приеме на работу по требованию данного лица, работодатель обязан сообщить ему причину отказа в письменной форме. Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в судебном порядке. Причем обжаловаться могут не только отказ работодателя сообщить в письменной форме причину незаключения трудового договора, но и непосредственно основания отказа в заключение трудового договора. Необходимо помнить, что в данном споре именно работодатель должен доказать законность и обоснованность своих действий.

Согласно ст. 136 УК РФ как уголовное преступление рассматривается нарушение равноправия граждан при трудоустройстве, в зависимости от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, причинившее вред правам и законным интересам граждан и наказывается:

1) штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев;

2) обязательными работами на срок до ста восьмидесяти часов;

3) исправительными работами на срок до одного года;

4) лишением свободы на срок до двух лет.

За то же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения наказывается:

1) штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет;

2) лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет;

3) обязательными работами на срок от ста двадцати до двухсот сорока часов;

4) исправительными работами на срок от одного года до двух лет;

5) лишением свободы на срок до пяти лет.

Суд может привлечь работодателя, виновного в осуществлении дискриминации при приеме на работу, к уголовной ответственности.

Согласно ст. 145 УК РФ за отказ в приеме на работу беременной женщины или женщины, имеющей детей до трех лет, по мотиву беременности или наличия детей наказывается:

1) штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев;

2) обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов.

Трудовые договора по сроку действия бывают двух видов:

1) Бессрочный трудовой договор– заключается на неопределенный срок.

2) Срочный трудовой договор:

• срок действия оговорен в самом договоре, но не свыше пяти лет;

• срок действия ограничен временем выполнения определенной работы.

На практике довольно часто в место трудового договора заключается так называемое «трудовое соглашение». В Российском трудовом законодательстве нет такого понятия «трудовое соглашение» – так часто называют работу по гражданско-правовому договору, который регулируется ГК РФ.

Работа по гражданско-правовому договору (подряд, возмездное оказание услуг или иные гражданско-правовые сделки) направлена на конечный результат и оговаривает оплату, а не регламентирует трудовой распорядок. Подмена трудового договора соглашениями гражданско-правового характера – это сознательное ущемление прав работника. Не желая обеспечивать работника положенными по ТК РФ льготами и привилегиями, работодатель при приеме на работу прибегает к заключению договора подряда или договора на оказание услуг.

Однако согласно ст. 11 ТК РФ только в судебном порядке может быть установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем.

Трудовое соглашение приемлемо только в случае, когда работник, выполняющий постоянные находясь в ежегодном оплачиваемом отпуске, продолжает работать.

Давайте подробнее рассмотрим характерные отличия между трудовым договором и «трудовым соглашением» (таб. 1).

Ниже приводятся образцы трудового соглашения (рис. 1).

Рис. 1. Образцы трудового соглашения.

Срочный трудовой договор – это трудовой договор с ограниченным сроком действия. Срочный договор заключается на срок не более 5 лет или на время выполнения определенной работы.

Самая распространенная ошибка или, как правило, сознательное нарушение ТК РФ – это необоснованное заключение срочных трудовых договоров, что бы в случае необходимости быстро отделаться от неугодного работника. Поэтому чтобы работодатель этим не злоупотреблял, в законодательном порядке запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Государственный трудовой инспектор и Прокуратура обращают особое внимание на данное нарушение с вытекающими отсюда последствиями.

Согласно ст. 58 ТК РФ трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Необходимо помнить, что срочный трудовой договор по истечении срока действия должен быть расторгнут, а работника необходимо уволить. С данным работником при необходимости может быть заключен новый трудовой договор, при чем работника необходимо заново оформить на работу.

Срочный договор, как правило, применяется в случаях замены временно отсутствующих работников, например, на период отпуска по уходу за ребенком, на период болезни основного работника или на время выполнения определенной работы.

Во избежание непредвиденных последствий в срочном трудовом договоре необходимо, по возможности, не указывать точных сроков его действия, используя формулировки типа: «до сдачи объекта в эксплуатацию…», «на время отпуска по уходу за ребенком…», «на время болезни…», «до подписания акта о сдаче-приеме работ…» и т. д.

Например, для внедрения программы «1-С бухгалтерия» надо установить сеть, наладить компьютерную технику и обучить персонал ею пользоваться. Для проведения выше перечисленных работ заключается трудовой договор с инженером– программистом, в котором необходимо отметить в графе «Настоящий трудовой договор заключен до подписания акта о сдаче-приеме работ по внедрению программы „1-С бухгалтерия“.

Прием-сдача работ, выполненных работником по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы, оформляется «Актом о приеме работ, выполненных по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы» унифицированной формы № Т-73, утвержденной Госкомстатом России от 05.01.2004 № 1 (рис. 2).

Акт подтверждает завершение работы, на время выполнения которой заключался трудовой договор, и является основанием для окончательного или поэтапного расчета сумм оплаты за работу. Составляется данный акт работником, ответственным за приемку выполненных работ, утверждается руководителем организации или уполномоченным им лицом и передается в бухгалтерию для расчета и выплаты исполнителю работ причитающейся суммы.

Рис. 2. Образец акта о приемке работ, выполненных по срочному трудовому договору.

Согласно ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя или работника в следующих случаях:

1) для замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы;

2) на время выполнения временных (до двух месяцев) работ, а также сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода времени (сезона);

3) с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

4) для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

5) с лицами, поступающими на работу в организации – субъекты малого предпринимательства с численностью до 40 работников (в организациях розничной торговли и бытового обслуживания – до 25 работников), а также к работодателям – физическим лицам;

6) с лицами, направляемыми на работу за границу;

7) для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также для проведения работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;

8) с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы;

9) с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не может быть определено конкретной датой;

10) для работ, непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением работника;

11) с лицами, обучающимися по дневным формам обучения;

12) с лицами, работающими в данной организации по совместительству;

13) с пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением разрешена работа исключительно временного характера;

14) с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями профессий, утвержденными Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;

15) с научными, педагогическими и другими работниками, заключившими трудовые договоры на определенный срок в результате конкурса, проведенного в порядке, установленном законом или иным нормативным правовым актом органа государственной власти или органа местного самоуправления;

16) в случае избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органы государственной власти и органах местного самоуправления, а также политических партиях и других общественных объединениях;

17) с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм собственности;

18) с лицами, направленными на временные работы органами службы занятости населения, в том числе на проведение общественных работ;

19) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Не забывайте, что ст. 261 ТК РФ обязывает работодателя в случае истечения срочного трудового договора во время беременности женщины, продлить срок договора до наступления у нее права на отпуск по беременности и родам.

Согласно ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре в обязательном порядке указываются:

1) фамилия, имя, отчество работника;

2) наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя – физического лица), заключивших трудовой договор.

А также существенные условия трудового договора:

1) место работы (с указанием структурного подразделения);

2) дата начала работы;

3) наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, специальностям или профессиям связано предоставление льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;

4) права и обязанности работника;

5) права и обязанности работодателя;

6) характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

7) режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);

8) условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

9) виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

Кроме того в трудовом договоре могут предусматриваться условия об испытании, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя, а также иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.

Давайте рассмотрим на примере унифицированной формы трудового договора ТД-1, утвержденной Госкомстатом России (рис. 3) порядок оформления трудового договора.

1. Предмет трудового договора (контракта).

2. Общие положения.

2-я страница формы № ТД-1

3. Права и обязанности сторон

3-я страница формы № ТД-1

4. Режим работы, время отдыха и социально-бытовые условия.

5. Оплата труда.

4-я страница формы № ТД-1

6. Ответственность сторон.

7. Иные условия трудового договора (контракта).

Рис. 3. Унифицированная форма трудового договора ТД-1, утвержденная Госкомстатом России.

В трудовом договоре указывается полное наименование предприятия, куда устраивается данный работник, а также полное наименование должности руководителя данного предприятия, его фамилия, имя, отчество (рис. 4).

Рис. 4. Образец оформления трудового договора в части наименования предприятия.

Если работник поступает на работу в филиал (представительство) какого-либо предприятия (организации), то в трудовом договоре необходимо указать не только полное наименование самого предприятия, но и наименование филиала (представительства) (рис. 5).

Рис. 5. Образец оформления трудового договора в части наименования филиала организации.

Кроме того, в трудовом договоре необходимо указать структурное подразделение (участок, отдел, цех и т. д.), в котором он будет работать, а также наименование должности, специальности, профессии, разряда, класса (категории), квалификации или конкретной трудовой функции в соответствии со штатным расписанием (рис. 6).

Рис. 6. Образец оформления трудового договора.

Наименование должности, профессии, специальности, с указанием квалификации принимаемого или переводимого работника рекомендуется определять с помощью «Общероссийского классификатора занятий», «Общероссийского классификатора профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов» или в соответствии со штатным расписанием предприятия.

Если же организация не находится на бюджетном финансировании, то Вы в праве самостоятельно определять наименования должностей в соответствии с обязанностями возлагаемыми на работника.

Однако необходимо иметь в виду, что если сотрудник выполняет работу по которой предоставляются льготы согласно федеральному законодательству, а в штатном расписании для него определена профессия не входящая в квалификационный справочник, то он лишается всех льгот. Например, если работник выполняет функции электрогазосварщика, а в штатном расписании для него определена профессия «сварщик», то он теряет право уйти на пенсию с 55 лет, имея стаж поданной профессии не менее 12,5 лет.

Если в трудовом договоре указана дата начала работы, то работник обязан приступить к работе с этой даты (рис. 7);

Рис. 7. Образец оформления трудового договора в части «Общие положения».

А если же дата начала работы не указана, то работник приступает к работе на следующий день после заключения трудового договора.

В случае заключения срочного трудового договора необходимо указать:

1) дату прекращения действия трудового договора;

2) обстоятельство, явившееся основанием заключения срочного трудового договора (рис. 8, 9,10).

В трудовом договоре необходимо также указать является ли данная работа основной или это совместительство.

Рис. 8. Образец оформления трудового договора по совместительству.

Рис. 9. Образец оформления срочного трудового договора.

Рис. 10. Образец оформления срочного трудового договора на период проведения капитального ремонта.

Испытательный срок применяется в целях проверки работника на соответствие работе, обусловленной трудовым договором.

Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре и в приказе о приеме на работу.

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.

В период испытания на работника распространяются положения ТК РФ, законов, иных нормативных правовых актов, локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора.

Помните, что испытание при приеме на работу не устанавливается в следующих случаях:

1) при поступлении на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом (ст. 18 ТК РФ);

2) при поступлении на работу беременных женщин;

3) при поступлении на работу лиц, не достигших возраста восемнадцати лет (ст. 63 ТК РФ);

4) при поступлении на работу лиц, окончивших образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности;

5) при поступлении на работу лиц, избранных (выбранных) на выборную должность на определенную работу (ст. 17 ТК РФ);

6) при поступлении на работу лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями (ст. 72 ТК РФ);

7) при поступлении на работу лиц, принятых на работу на срок до 2х месяцев (ст. 289 ТК РФ);

8) в иных случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором.

Срок испытания не может превышать:

1) двух недель при приеме работников на сезонные работы (ч. 2 ст. 294);

2) трех месяцев (ч. 5 ст. 70 ТК РФ) для работников, заключивших трудовой договор на неопределенный срок или срочный трудовой договор;

3) шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом, – для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций (ч. 5 ст. 70 ТК РФ).

В срок испытания не засчитывается период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически не работал (ст. 70 ТК РФ).

Согласно ст. 71 ТК РФ при неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме (рис. 10) не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

Образец уведомления о расторжении трудового договора с работником, не выдержавшим испытание.

Однако то, что работник не справляется с порученной работой, необходимо подтвердить документально. Для этого должны быть зафиксированы ошибки работника, случаи, когда принятые им решения были неправильными. В противном случае при обращении работника в суд будет довольно трудно доказать обоснованность расторжения трудового договора с работником как не выдержавшим испытание.

Расторжение трудового договора с работником как не выдержавшим испытание производится согласно п. 14 ст. 81 и ст. 71 ТК РФ без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

В случае если в период испытания работник придет к в выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня.

Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание, и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.

При заключении трудового договора стороны могут:

1) просто перечислить установленные в ст. 21 ТК РФ права и обязанности работника (рис. 11):

Рис. 11. Образец внесения записи в трудовой договор о правах и обязанностях работника.

2) конкретизировать их применительно к работнику (рис 12).

Рис. 12. Образец внесения записи в трудовой договор о правах и обязанностях работника.

При этом необходимо помнить, чтоустановленный трудовым договором объем прав работника не может быть ниже, а обязанностей не выше, установленных ТК РФ.

При заключении трудового договора стороны могут:

1) просто перечислить установленные ст. 22 ТК РФ права и обязанности работодателя (рис. 13):

Рис. 13. Образец внесения записи в трудовой договор о правах и обязанностях работодателя.

2) применить к конкретным правоотношениям (рис. 14).

Рис. 14. Образец внесения записи в трудовой договор о правах и обязанностях работодателя.

В трудовом договоре согласно ст. 57 ТК РФ необходимо определить режим труда и отдыха работника.

Рабочее время согласно ст. 91 ТК РФ – это время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка предприятия и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности. Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать сорока часов в неделю, но для отдельных категорий работников (несовершеннолетние, инвалиды, медицинские работники) устанавливается льготный режим.

Так, например, нормальная продолжительность рабочего времени сокращается на:

1) 16 часов в неделю – для работников в возрасте до шестнадцати лет;

2) 5 часов в неделю – для работников, являющихся инвалидами I или II группы с сохранением полной оплаты труда;

3) 4 часа в неделю – для работников в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет;

4) 4 часа в неделю и более – для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В трудовом договоре обязательно отражается режим работы (рис. 15).

Рис. 15. Образец внесения записи в трудовой договор о режиме работы.

По соглашению между работником и работодателем может устанавливаться неполный рабочий день или неполная рабочая неделя. При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производиться пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.

В случае, когда индивидуальный режим работника отличается от общего режима, установленного для всех работников предприятия, например, работнику установлен сокращенный или неполный рабочий день и т. п., в трудовом договоре необходимо это отразить (рис. 16).

Рис. 16. Образец внесения записи в трудовой договор о режиме работы.

В трудовом договоре также необходимо зафиксировать режим труда и отдыха конкретного работника, если он имеет свои особенности, установленные правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или любым другим локальным актом предприятия (рис. 17).

Рис. 17. Образец внесения записи в трудовой договор о особенностях режима рабочего времени.

Или же в этом случае в трудовом договоре можно просто дать ссылку на данный нормативный акт (рис. 18).

Рис. 18. Образец внесения записи в трудовой договор об особенностях режима рабочего времени.

Условия сверхурочной работы в трудовом договоре не отражается, т. к. потребность в этом возникает в определенных случаях, оговоренных в ТК РФ.

Сверхурочная работа – работа, производимая работником по инициативе работодателя за пределами установленной продолжительности рабочего времени, ежедневной работы (смены).

Согласно ст. 99 ТК РФ привлечение к сверхурочным работам производиться с письменного согласия работника в следующих случаях:

1) при производстве работ, необходимых для обороны страны, а также для предотвращения (устранения последствий) производственной аварии или стихийного бедствия;

2) при производстве общественно необходимых работ по водоснабжению, отоплению, освещению, канализации, транспорту, связи – для устранения непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное их функционирование;

3) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя, государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

4) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда неисправность их может вызвать прекращение работ для значительного числа работников;

5) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этох случае работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.

В остальных случаях привлечение к сверхурочным работам допускается лишь с письменного согласия работника и с учетом мнения представительного органа работников.

Нельзя привлекать к сверхурочным работам беременных женщин, работников в возрасте до восемнадцати лет, других категорий работников в соответствии с законодательством.

Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. Ля чего работодатель обязан вести точный учет сверхурочных работ, выполненных каждым работником.

Время отдыха – время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

Время отдыха определяется локальными нормативными актами (правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором). При подготовке данных документов необходимо соблюдать определенные правила, установленные Трудовым законодательством (ст. 106–128 ТК РФ).

Согласно ст.107 ТК РФ время отдыха подразделяется на:

1) перерывы в течение рабочего дня (смены). В течение рабочего дня (смены) работнику предоставляется перерыв для отдыха и питания, продолжительностью не более 2 часов, но и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается. На работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обеспечивает работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Работникам, работающим в холодное время года на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях, а также грузчикам, занятым на погрузочно-разгрузочных работах предоставляются специальные перерывы для обогревания и отдыха, которые включаются в рабочее время. Работодатель обязан оборудовать помещение для обогревания и отдыха работников

2) ежедневный (междусменный) отдых;

3) выходные дни (еженедельный непрерывный отдых). Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть менее 42 часов (ст.110 ТК РФ);

4) нерабочие праздничные дни;

5) отпуска. Отпуск, согласно ТК РФ, подразделяется на:

• ежегодный оплачиваемый;

• ежегодный дополнительный оплачиваемый;

• дополнительный оплачиваемый отпуск, работникам, обучающимся в образовательных учреждениях (ученический отпуск);

• без сохранения заработной платы;

• по беременности и родам;

• по уходу за ребенком;

• работникам, усыновившим ребенка.

Предоставление отпуска работнику оформляется приказом, подписывается руководителем предприятия или уполномоченным им лицом и объявляется работнику под расписку.

Все работники предприятия имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней, включая субботу и воскресение, без учета праздничных дней (рис. 19).

Рис. 19. Образец внесения записи в трудовой договор о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска.

Однако на основании ТК РФ и других федеральных законов работодатель обязан предоставить удлиненный отпуск (продолжительностью более 28 календарных дней) следующим категориям работников:

1) работникам в возрасте до восемнадцати лет предоставляется продолжительностью 31 календарный день в удобное для них время (ст. 267 ТК РФ).

2) педагогическим работникам образовательного учреждения предоставляется ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется Правительством РФ (ст. 334 ТК РФ).

3) инвалидам, занятым в организациях независимо от организационно-правовых форм и форм собственности – не менее 30 календарных дней(ст. 23 ФЗ от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (с изм. на 29.05.2002);

4) гражданам пожилого возраста и инвалидам, проживающим в стационарных учреждениях социального обслуживания, работающих на условиях трудового договора – 30 календарных дней(ст. 13ФЗ от 02.08.1995 № 122-ФЗ «О социальном обслуживании граждан пожилого возраста»);

5) государственным служащим – не менее 30 календарных дней для отдельных категорий отпуск м.б. большей продолжительности(ст. 18ФЗ от 31.07.1995 № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (с изм. на 07.11.2000));

6) муниципальным служащим – не менее 30 календарных дней для отдельных категорий отпуск м.б. большей продолжительности(ст. 17 ФЗ от 08.01.1998 № 8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации» (с изм. на 25.07.2002));

7) судьям – 30 рабочих дней, 45 рабочих дней в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, и в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, где установлены коэффициенты к заработной плате, 51 рабочий день в районах Крайнего Севера. (ст. 19 ФЗ РФ от 26.06.1992 № 3132-I «О статусе судей в Российской Феде-рации» (с изм. на 15.12.2001));

8) работникам прокуратуры (прокуроры и следователи, научные и педагогические работники) – 30 календарных дней(ст. 414 ФЗ РФ от 17.01.1992 № 2202-I «О прокурату-ре РФ» (с изм. на 25.07.2002)). 54 календарных дня в районах Крайнего Севера, 46 календарных дней в приравненных к районам Крайнего Севера местностях;

9) прокурорам и следователям, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями – не менее 45 календарных дней. Конкретная продолжительность установлена Правительством РФ (постановление 06.03.1996 № 242) – 54 календарных дня в районах Крайнего Севера, 46 календарных дней (в приравненных к районам Крайнего Севера местностях;

10) сотрудникам налоговой полиции – 30 календарных дней, 45 календарных дней (при прохождении службы в местностях с тяжелыми климатическими условиями).(ст. 13ФЗ от 24.06.1993 № 5238-I «О федеральных органах налоговой полиции» (с изм. на 25.07.2002), Положение о прохождении службы в органах налоговой полиции Российской Федерации (Постановление Верховного Совета РФ от 20.05.1993 № 4991-I (с изм. на 30.06.2002));

11) сотрудникам милиции -30 суток плюс время, необходимое для проезда к месту проведения отпуска и обратно.(ст. 20 ФЗ РФ от 18.04.1991 № 1026-I «О милиции» (с изм. на 25.04.2002);

12) сотрудникам таможенных органов – 30 календарных дней без учета времени следования к месту проведения отпуска и обратно. (ст. 36ФЗ от 21.07.1997 № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах РФ» (с изм. на 25.07.2002));

13) членам Совета Федерации Депутаты Государственной Думы – 48 рабочих дней. (ст. 28 и 40 ФЗ РФ от 08.05.1994 № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» (с изм. на 25.07.2002));

14) помощникам члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, работающий по трудовому договорудо 36 рабочих дней;

15) гражданам, занятым на работах с химическим оружием – 56 календарных дней (по первой группе работ), 49 календарных дней (по второй группе работ). (ст. 5 ФЗ от 07.11.2000 № 136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием» (с изм. на 25.07.2002));

16) спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований – 30 суток – имеющие непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно – спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет, 35 суток – имеющие стаж работы в указанных выше службах и формированиях более 10 лет, 40 суток – имеющие стаж работы в указанных выше службах и формированиях более 15 лет. (ст. 28 ФЗ от 22.08.1995 № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» (с изм. на 24.03.2001)).

17) работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы (ст. 291 ТК РФ).

18) работникам, занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два календарных дня за каждый месяц работы (ст. 295 ТК РФ).

Что касается отпуска научных работников, имеющих ученую степень, то в соответствии с постановлением Правительства РФ от 12.08.1994 N 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень» предоставление удлиненных отпусков докторам наук – 48 рабочих дней, а кандидатам наук – 36 рабочих дней является не обязанностью, а правом научных учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета. Указанные отпуска предоставляются научным работникам, занимающим штатные должности, ученые степени по которым предусмотрены тарифно-квалификационными требованиями, согласованными и утвержденными в установленном порядке.

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются:

1) работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений и оговариваются в коллективном договоре (рис. 20);

Рис. 20. Образец списка профессий с вредными условиями труда, которым предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск.

2) работникам, имеющим особый характер работы. Постановлением Совмина СССР и ВЦСПС от 02.07.90 № 647 утвержден Список производств, работ, профессий, должностей, работа в которых дает право на дополнительные отпуска за подземные, вредные и тяжелые условия труда на предприятиях, в объединениях, организациях угольной и сланцевой промышленности и в шахтном строительстве;

3) работникам с ненормированным рабочим днем. Данной категории работников предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка предприятия и который не может быть менее трех календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

В организациях, финансируемых из федерального бюджета, порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем устанавливаются Правительством РФ, а в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ – органами власти субъекта Российской Федерации, в организациях, финансируемых из местного бюджета – органами местного самоуправления.

4) работникам, работающим в районах Крайнего Север и приравненных к ним местностях;

5) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

В соответствии с действующим законодательством дополнительные отпуска предоставляются следующим категориям граждан:

• пострадавшим в результате катастрофы на ЧАЭС (п. 9 ст. 14, п. 4 ст. 19, п. 2 ст. 20 Закона РЗ «О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» от 15.05.91 № 1244-1);

• подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне (п. 15 ст. 2 Федерального закона «О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне» от 10.01.02 № 2-ФЗ);

• медицинским, ветеринарным и иным работникам, непосредственно участвующим в оказании противотуберкулезной помощи (Федеральный закон «О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации» от 18.06.01 № 77-ФЗ);

• спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, аварийно– спасательных формирований за участие в работах по ликвидации чрезвычайных ситуаций (п. 6 ст. 28 Федерального закона ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» от 22.08.95 № 151-ФЗ);

• работникам прокуратуры (ст. 414 Закона РФ «О прокуратуре Российской Федерации» от 17.01.92 № 2202-1);

• работникам здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лицам, работающим с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека (ст. 22 Федерального закона «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)» от 30.03.95 № 38-ФЗ);

• врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) ежегодного дополнительного оплачиваемого 3-дневного отпуска за непрерывную работу в этих должностях (Постановление Правительства РФ «Об установлении врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) ежегодного дополнительного оплачиваемого 3-дневного отпуска за непрерывную работу в этих должностях» от 30.12.98 № 1588;

• лицам, работающим в районах Крайнего Севера, так же предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, – 16 календарных дней.

В тоже время работодатель с учетом своих производственных и финансовых возможностей может самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников. Причем порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или другими локальными нормативными актами.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (рис. 21).

Рис. 21. Образец внесения записи в трудовой договор о предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска.

С 1 января 2005 года размеры ряда гарантий и компенсаций работодатель может устанавливать самостоятельно. Это касается, например, командировочных расходов, доплат за вахтовый метод работы, и т. д. При этом размеры компенсаций можно прописать непосредственно в трудовом договоре или сделать ссылку на локальные нормативные акты, где предусмотрены данные компенсации (коллективный договор, правила внутреннего распорядка и т. п.). В последнем случае запись в трудовом договоре будет выглядеть следующим образом (рис. 22):

Рис. 22. Образец внесения записи в трудовой договор о гарантиях и компенсациях.

Если работа данного работника связана с тяжелыми, вредными и/или опасными условиями труда, то трудовой договор должен обязательно содержать соответствующий пункт, так как в таком случае работодатель обязан обеспечивать работнику предоставление определенных компенсаций и льгот (выдачу средств индивидуальной защиты, организацию лечебно-профилактического питания и т. д.) (рис 23).

Рис. 23. Образец списка профессий с вредными условиями труда, которым выдаются средства индивидуальной защиты.

В трудовом договоре делается следующая запись (рис. 24):

Рис. 24. Образец внесения записи в трудовой договор о социально– бытовых условиях.

В этом пункте трудового договора необходимо отметить следующее (рис. 25):

• размер тарифной ставки или должностного оклада;

• дату получения заработной платы (в соответствии со ст. 136 ТК РФ заработная плата должна выплачиваться два раза в месяц);

• основания и порядок премирования.

Рис. 25. Образец внесения записи в трудовой договор условий оплаты труда.

Кроме существенных условий трудовой договор может содержать иные условия, не являющиеся обязательными, но которые работник и работодатель вносят в трудовой договор по взаимной договоренности.

В условиях рынка большую роль играет охота за чужими тайнами (экономический шпионаж). Каждое предприятие имеет свои секреты – производственные, экономические, коммерческие, разглашение которых может привести не только к большим финансовым потерям, но и краху предприятия. Термин «шпионаж» (экономический, промышленный, коммерческий и т. д.) означает активные действия по сбору определенной информации, закрытой для общего доступа. Успех производственной и предпринимательской деятельности в немалой степени зависит от умения распоряжаться таким ценнейшим товаром, т. к. выгодно использовать можно лишь ту информацию, которая требуется рынку, но находится в одних руках.

Например, некоторые предприятия получают прибыль только за счет своего монопольного положения на рынке. И в случае утечки информации даже небольшое предприятие способно быстро организовать аналогичное производство.

По мнению специалистов, утрата 20 % информации, составляющей коммерческую тайну, в 60 случаях из 100 приводит к банкротству фирмы, а потери в результате действий конкурентов, использующих шпионаж в кредитно-финансовой сфере, составляют 30 % от ущерба в мировой банковской системе.

Секретную информацию получают различными техническими средствами. Например, прослушивание телефонных переговоров, помещений, где ведутся секретные беседы, внедрение вы компьютерную систему предприятия и т. д. Применение технических средств зависит от информации, которую намеревается получить субъект. Один вид информации может быть похищен, другой прослушан, третий – сфотографирован или сделаны зарисовки, четвертый записан на магнитофон, пятый – снят видеокамерой и т. д. Часто используется целый комплекс специальных мер по ее получению. В зависимости от вида получения информации принимаются соответствующие меры защиты. Например, существуют приборы, с помощью которых можно с расстояния до 500 м лазерным лучом снимать речевую информацию за счет вибрации оконных стекол. В ответ, для предотвращения утечки информации таким способом, немецкая фирма Сименс начала выпуск специальных оконных рам, ослабляющих проникновение электромагнитных излучений в определенных диапазонах.

Миграция специалистов, особенно имевших дело с конфиденциальной информацией, – главный и трудно контролируемый канал утечки информации. Так, например. практика разного рода совместительства сотрудников, прежде всего в научно– исследовательских организациях, где используются профессиональные знания, опыт и навыки, приобретенные по основному месту работы, приводит к тому, что интеллектуальный продукт предприятия, не оформленный должным образом в ее собственность, используется конкурирующей организацией.

Вторым по значимости каналом утечки коммерческой информации являются публикации в печати, депонированные рукописи, монографии, а также устные доклады и выступления сотрудников. Трудно ожидать, что сотрудники, чьи профессиональные позиции и личные амбиции нередко находятся в противоречии с интересами предприятия в вопросе по сохранению конфиденциальной информации, будут объективно оценивать, что может быть открыто для всеобщего ознакомления. Как отмечают эксперты, «советская привычка сотрудников делиться друг с другом (так называемый традиционный обмен опытом) является одним из существенно значимых факторов, способствующих утечке коммерчески значимой для фирм информации» («Бизнес и безопасность» – КМЦ «Центурион», 1992).

Особым каналом утраты интеллектуальной собственности или ее коммерческой ценности являются совместные работы с другими фирмами, контакты с клиентами и инвесторами, где особое место занимают переговоры. Так, например, иностранные фирмы довольно часто в целях сбора интересующей их информации идут на создание совместных предприятий.

Выдать секреты могут и сотрудники фирмы. Если лицам, не работающим на предприятии, необходимо преодолевать физические и технические препятствия для проникновения к секретам, то работникам фирмы это гораздо проще сделать. Такой информацией они уже обладают или имеют возможности собрать ее. Мотивацией таких действий могут служить корысть, месть и т. д. И здесь уже задача службы безопасности своевременно выявить среди обслуживающего персонала сотрудников, имеющих намерение использовать существующие в их распоряжении сведения для продажи другим лицам или использовать в своих личных целях для получения выгоды. Поэтому при формировании коллектива сотрудников необходимо учитывать, кому из них доверять свои тайны, а кому нет.

С 1991 года в Российской Федерации неоднократно принимались законодательные и подзаконные акты, регулировавшие вопросы зашиты коммерческой тайны (постановление Правительства № 35 от 05.12.1991 г, ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» № 24-ФЗ от 20.02.1995 г, ст. 139 ГК РФ, подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ и т. д.). А 29.07.2004 года был принят Федеральный закон «О коммерческой тайне», обобщивший всю имевшуюся раннее информацию.

В нем даны основные понятия, регулируются трудовые отношения, связанные с коммерческой тайной, устанавливается ответственность за ее разглашение:

1) коммерческая тайна – конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду;

2) информация, составляющая коммерческую тайну, – научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая имеет действительную или потенциальную коммёрческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны;

3) режим коммерческой тайны – правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности;

4) обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, – лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на закон-ном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны;

5) доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, – ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации;

6) передача информации, составляющей коммерческую тайну, – передача информации, составляющей. коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности;

7) контрагент – сторона гражданско-правового договора, которой обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, передал эту информацию;

8) предоставление информации, составляющей коммерческую тайну, – передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций;

9) разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, – действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору».

В целях защиты своей интеллектуальной собственности от разглашения необходимо предпринять определенные меры. Это в первую очередь определение сведений, составляющих коммерческую тайну. Неправильное или несвоевременное выделение данных, которые необходимо защищать существенно снижает эффективность этой системы, или вообще сводите ее на нет.

Критерии, определяющие какую информация необходимо относить к перечню сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, могут быть следующие:

• информация должна быть коммерчески выгодной вам или выгодной для вашего конкурента. В качестве критерия важности конкретной информации принимается количественный показатель величины наносимого ущерба. Иными словами наиболее важной, с точки зрения безопасности предприятия, является информация, утечка которой, например, угрожает структурной целостности предприятия или способствует перекрытию каналов поступления материальных ресурсов;

• информация не должна быть общеизвестной или общедоступной на законных основаниях;

• информация не должна являться государственным секретом или защищаться согласно нормам авторского или патентного права;

• информация, составляющая конфиденциальную тайну, должна быть зафиксирована в письменной или иной материальной форме или находиться в исключительном ведении предприятия;

• информация должна быть специально обозначена, т. е проставлен гриф доступа и в отношении нее должны быть обеспечены необходимые меры сохранности.

Первое, что необходимо решить при организации охраны коммерческой тайны – определение круга сведений, составляющих коммерческую тайну, а также возможное распределение их по категориям важности в зависимости от их ценности для предприятия, характера и размера ущерба, который может быть нанесен предприятию при разглашении этих сведений. Решением этой проблемы следует заниматься особенно тщательно. Если какие-либо данные, прямые или косвенные, будут упущены из внимания, то все принимаемые меры могут оказаться неэффективными. С другой стороны, излишние меры по ограничению доступа к информации осложнят работу и приведут к неоправданным экономическим издержкам.

Все сведения, составляющие коммерческую тайну предприятия, отражаются в «Перечне сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия», утверждаемом руководителем предприятия. Практика показывает, что данный вопрос лучше решать коллегиально. Поэтому для разработки Перечня руководитель предприятия своим приказом создает комиссию из наиболее квалифицированных и компетентных специалистов основных подразделений и представителей службы безопасности.

Однако это не означает, что следует обязательно знакомить всех привлекаемых экспертов с конкретными сведениями, могущими представлять конфиденциальную тайну, если ранее по роду своей деятельности они с этими сведениями не были ознакомлены. В большинстве случаев достаточно, чтобы один из них был осведомлен в деталях по отдельному рассматриваемому вопросу. Такой подход делает работу группы более рациональной и исключает уже на первом этапе возможную утечку коммерческой информации.

Далее, перед комиссией необходимо поставить комплекс вопросов в следующей последовательности:

• выделить все виды деятельности предприятия, приносящие прибыль на данный момент;

• исходя из имеющихся данных о рынке сбыта, оценить превышает ли уровень прибыли для данного вида деятельности аналогичные показатели у других предприятий;

• определить вероятную перспективу рентабельности этой деятельности.

Затем имеющуюся информацию подразделяют на следующие группы:

1) сведения о финансовой деятельности; Финансовые документы дают исчерпывающее представление о финансовом состоянии предприятия. Так, например, информация о кредитах может быть использована для определения и выяснения коммерческих замыслов и проектов. Сведения о размере фонда заработной платы дают возможность провести примерную оценку персонала предприятия

2) информация о рынке. Изучение рынка, работа с потенциальными клиентами представляют определенный интерес в качестве готового информационного продукта, полученного в ходе затратной деятельности. Информация такого рода должна строго охраняться, т. к. именно с ее помощью предприятие может увеличить свою долю на рынке.

3) сведения о производстве, выполнении работ или оказании услуг. Объем и ассортимент выпускаемой продукции или специфика оказываемых услуг является важной экономической характеристикой предприятия, дающей представление об используемых предприятием технологиях, о наличии собственного исследовательского центра и т. д. В данном случае необходимо провести четкую границу между сведениями, которые используются в виде рекламы, приносящую выгоду для предприятия, и сведениями, распространение которых нежелательно из-за снижения такого рода выгоды.

4) сведения о научных разработках (программное обеспечение, телекоммуникации, биотехнологии, производство оборудования, и т. д.).

5) сведения о системе материально-технического обеспечения. Данные сведения на охрану которых часто не обращают внимания (потребности в материалах, сырье, аксессуарах и деталях конструкций и интерьеров, источники удовлетворения этих потребностей) дают полное представление о качественном и количественном составе выпускаемой продукции.

6) сведения о персонале предприятия. Анализ этих сведений дает представление третьим лицам о некоторых параметрах предприятия – производительности труда, уровне производства, о наличии контактов с иностранными поставщиками или клиентами и т. д. Однако, используя эти сведения, конкуренты просто перекупают лучших специалистов предприятия, снижая тем самым его производственные показатели и деморализуя весь трудовой коллектив предприятия.

7) сведения о принципах управления предприятием. Эффективность работы всего предприятия напрямую зависит от того, в какой степени рационально администрация осуществляет оперативное руководство и управление предприятием. Это:

• сведения о применяемых и перспективных методах управления производством;

• сведения о фактах ведения переговоров, предметах и целях совещаний и заседаний органов управления;

• сведения о планах предприятия по расширению своей деятельности по выполнению работ, оказанию услуг и в сфере производства, условия слияния, поглощения, выделения и объединения обществ, связанных со всем предприятием и т. д.

8) прочие сведения. Среди прочих сведений, которые составляют предмет коммерческой тайны предприятия, можно выделить элементы систем безопасности, кодов и процедур доступа к информационным сетям и центрам, принципы организации охраны и защиты коммерческой информации и коммерческой тайны на предприятии.

Однако необходимо помнить, что режим коммерческой тайны не может быть установлен в отношении следующих сведений:

1) информации содержащейся в учредительных документах юридического лица, и документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) информации содержащейся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) информации о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) информации о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) информации о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

6) информации о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7) информации о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8) информации об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) информации о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) информации о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

Следующим этапом информацию подразделяют на:

1) закрытую. Закрытая информация, как правило, доступна лишь самому узкому кругу должностных лиц предприятия (генеральный директор, главный бухгалтер, начальник юридического отдела, начальники иных отделов в зависимости от ее характера).

2) для служебного пользования. Информация для служебного пользования доступна более широкому кругу сотрудников, но не может распространяться среди остальной части работников.

3) информацию с ограниченным доступом. Информация с ограниченным доступом предполагает наличие определенных лиц, которым ограничен или запрещен доступ к сведениям, которые составляют или в своем потенциале могут составлять коммерческую тайну предприятия.

4) информацию для свободного пользования.

После чего готовый Перечень доводится до структурных подразделений и соисполнителей в части их касающейся для приведения документов, содержащих конфиденциальную информацию в должный вид. При наличии таких сведений в документе титульном листе в правом верхнем углу проставляется гриф. Например, «Коммерческая тайна» или «Для служебного пользования».

Исключение сведений из категории составляющих коммерческую тайну предприятия производится по окончании контрольного срока, на который она устанавливалась или ранее, в связи с наступлением определенных обстоятельств, например, появление нового образца, утечки информации к конкуренту и т. д.

Решение о досрочном исключении сведений из категории, составляющих коммерческую тайну, принимаются теми же лицами, которые утверждали данный Перечень.

После утверждения «Перечня сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия» предприятии должно быть разработано и утверждено «Положении о конфиденциальной информации (коммерческой тайне)» (Приложение 1), в котором согласно ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне» необходимо закрепить следующие меры по охране конфиденциальности информации:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Кроме того, работник обязательно должен быть ознакомлен под роспись с перечнем данных, составляющих коммерческую тайну, а так же с ответственностью за их разглашение.

Одновременно при заключении трудового договора необходимо заключать договор о неразглашении коммерческой тайны или, по крайней мере, включать такой пункт в трудовой договор (рис 26).

Рис. 26. Образец внесения записи в трудовой договор о ответственности за разглашение конфиденциальной коммерческой информации (коммерческой тайны).

В случае если не заключен договор о неразглашении коммерческой тайны или расписка не была взята, то к работнику не могут быть предъявлены требования об ответственности за сохранение коммерческой тайны.

Согласно ст.11 ФЗ «О коммерческой тайне» работник обязан в целях охраны конфиденциальности информации:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

3) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось;

4) возместить причиненный работодателю ущерб, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

5) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора, имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, принимает меры по охране конфиденциальности информации, указанные в ч. 1 ст.10 ФЗ «О коммерческой тайне» за исключением п. 1 и п. 2, а также положений п. 4, касающихся регулирования трудовых отношений.

После принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, вышеуказанных мер режим коммерческой тайны считается установленным.

На основании ст.10 ФЗ «О коммерческой тайне» работодатель вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальной информации, а так же другие, не противоречащие законодательству РФ меры. Принятие специальных мер, направленных на защиту интеллектуальной собственности, зависит, прежде всего, от владельца информации, складывающейся в этой среде конкурентной обстановки, ценности, которую представляет для них производственная или коммерческая информация, и других факторов.

Конечно, хранить секрет его владельцу, если он больше никому не известен, не представляет большой сложности. Если, однако, он сам не допустит к нему третьих лиц и не будет болтливым или слишком доверчивым. В данной ситуации носитель информации (документ, дискета, предмет) должен храниться не в письменном столе, а в сейфе или другом недоступном для других лиц месте.

Предприятия, фирмы, холдинги и т. д., где имеется не один владелец информации, а несколько, к тому же работают сотрудники, не допущенные к производственным (коммерческим) секретам, представляют собой более сложный объект защиты. Возникает вопрос о необходимости обеспечения внешней и внутренней безопасности структурных подразделений. Для этого можно использовать частные охранные предприятия, частные службы безопасности или собственную службу безопасности.

Мероприятия по охране конфиденциальной информации подразделяются на:

1) Внешние мероприятия. Это изучение партнеров, клиентов, с которыми приходится вести хозяйственную, коммерческую деятельность, собирать информацию об их надежности, платежеспособности и другие данные. При необходимости производится изучение связей сотрудников частной фирмы. Выясняются лица, проявляющие интерес к предприятию, его деятельности, сотрудникам, не относятся ли они к конкурирующей организации или к преступной группе. По возможности желательно установить, в чем суть этого интереса и кому понадобилась та или иная информация. Не повторится ли он в будущем, т. е. что можно ожидать от конкурента или преступных элементов.

2) Внутренние мероприятия. Это подбор, проверка лиц, желающих поступить на работу в частное предприятие. Изучение их анкетных данных, поведения по месту жительства и прежней работы, личные и деловые качества, положительные и отрицательные стороны изучаемого лица, межличностные отношения. Находился ли в конфликте с законом (судимость, административные задержания, связь с преступным миром). В ходе анализа собранных материалов выясняется, нет ли каких-либо в них противоречий. Дополнительно может проводиться тестирование лица для выяснения моральных или других качеств. Обращается внимание на возможную работу в конкурирующей фирме и причины ухода. После этого делается вывод о пригодности кандидата к работе в данной фирме. На этом этапе изучения сотрудника интерес к нему не заканчивается. Периодически или в зависимости от поведения продолжают изучаться и анализироваться его поступки, затрагивающие интерес (секреты) предприятия. Не исключено, что конкурент может специально направить своих людей для устройства на работу в интересующее его предприятие с целью получения о нем ценных сведений.

Согласно «Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ» утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 июля 2003 г. N 03–33/пс, документы с грифом «коммерческая тайна» должны находиться в специальных несгораемых шкафах или сейфах. Особое внимание обращается на места и способы хранения ключей. Нельзя допускать утери ключей или передачи на хранение другим лицам, даже из числа особо доверенных.

Кроме того, должны соблюдаться следующие меры при работе с данными документами:

1) Передача документов из одного структурного подразделения в другое фиксируется в соответствующем учетном журнале;

2) Хранению подлежат подлинники документов общества. В случае утраты или повреждения подлинника документа общества хранению подлежит заверенная в установленном порядке копия такого документа. О каждом случае утраты или повреждения подлинника документа общества должен быть составлен соответствующий акт с указанием причины утраты или повреждения, приобщаемый к передаваемой на хранение копии документа общества и подлежащий хранению вместе с ней. Указанный акт должен быть подписан руководителем структурного подразделения и утвержден единоличным исполнительным органом общества, а в случае утраты или повреждения документов бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности – также главным бухгалтером общества.

3) Все документы, образующиеся в деятельности общества, должны формироваться в документальные дела в соответствии с требованиями утвержденной в установленном порядке номенклатуры дел общества.

4) Подлежащие хранению документы до передачи их в архив общества хранятся в рабочих комнатах по месту нахождения исполнительного органа общества. Документы общества, переданные на хранение в архив общества, должны находиться в специально отведенных для этой цели помещениях. Документы общества, находящиеся на хранении в архиве общества, должны располагаться в запираемых шкафах, обеспечивающих их полную сохранность, предохраняющих документы от пыли и воздействия солнечного света.

5) Бюллетени для голосования, включая бюллетени, признанные недействительными, должны быть опечатаны счетной комиссией и сданы в архив общества на хранение после составления протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании. Хранение опечатанных бюллетеней для голосования должно осуществляться обществом в специальном запирающемся опечатываемом ящике или специальном шкафе с запирающимися ячейками. По каждому факту вскрытия находящихся на хранении опечатанных бюллетеней для голосования лицом (лицами), уполномоченным обществом на такое вскрытие, должен быть составлен соответствующий акт.

6) Выдача документов общества для их предъявления акционерам общества в целях обеспечения доступа акционеров к документам общества производится под расписку сотруднику (лицу, состоящему в трудовых или гражданско-правовых отношениях с обществом), уполномоченному обществом на получение документов общества. Выдача документов сотрудникам общества (лицам, состоящим в трудовых или гражданско-правовых отношениях с обществом) осуществляется под расписку с разрешения единоличного исполнительного органа общества или уполномоченного им лица. Документы выдаются во временное пользование сотрудникам общества на срок не более одного месяца. После истечения указанного срока документ должен быть возвращен на место его хранения. На каждый выданный документ заводится карта-заместитель, в которой указываются вид (наименование) документа, дата его выдачи, фамилия, имя, отчество лица, которому документ выдан, дата его возвращения, а также предусматриваются графы для расписок в получении и приеме документа.

7) В случае ликвидации общества, если оно имело договор с учреждением системы Федеральной архивной службы России и часть его документов отнесена к составу Архивного фонда Российской Федерации, документы постоянного срока хранения и по личному составу передаются в соответствующий государственный архив. Если договорных отношений с архивом не имелось, то в этом случае государственный архив обязан принять на хранение только документы по личному составу работников общества. Место хранения остальных документов определятся председателем ликвидационной комиссии или конкурсным управляющим.

8) В случае реорганизации общества, влекущей его прекращение, находящиеся на хранении и подлежащие хранению подлинники документов общества могут быть переданы только одному из вновь создаваемых в результате реорганизации обществ. Если иное не устанавливается договором о слиянии или присоединении (решением о преобразовании) и (или) передаточным актом либо решением о разделении или выделении и (или) разделительным балансом, находящиеся на хранении и подлежащие хранению подлинники документов общества подлежат передаче вновь создаваемому в результате реорганизации обществу с наибольшей стоимостью чистых активов.

Если информация, относящаяся к конфиденциальной, была разглашена сотрудником предприятия, который в связи с исполнением трудовых обязанностей, получил к ней доступ, то согласно ст. 14 ФЗ «О коммерческой тайне» этот работник, при отсутствии в его действиях состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель согласно ст.192 ТК РФ имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Работник может быть уволен только в том случае, если охраняемая законом тайна стала ему известна в связи с исполнением им трудовых обязанностей, а не каким-либо другим способом. Однако доказать сам факт разглашения информации конкретным работником будет довольно сложно.

В случае утечки информации Работодатель вправе потребовать возмещения причиненных убытков лицом, прекратившим с ним трудовые отношения, если это лицо виновно в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, доступ к которой это лицо получило в связи с исполнением им трудовых обязанностей, и если разглашение такой информации последовало в течение срока, установленного в соответствии с п. 3 ч. 3 ст.11 ФЗ «О коммерческой тайне».

Однако причиненные ущерб или убытки не возмещаются работником или прекратившим трудовые отношения лицом, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, явилось следствием непреодолимой силы, крайней необходимости или неисполнения работодателем обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны.

Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении-информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Руководитель предприятия возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями в связи с нарушением законодательства РФ о коммерческой тайне. При этом убытки определяются в соответствии с гражданским законодательством.

Материальная ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю, регулируется главами 37 и 39 ТК РФ. Согласно ст.232 ТК РФ сторона трудового договора (работодатель или работник), причинившая ущерб другой стороне, возмещает этот ущерб в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами. При этом договорная ответственность работодателя перед работником не может быть ниже, а работника перед работодателем – выше, чем это предусмотрено ТК РФ или иными федеральными законами. Расторжение трудового договора после причинения ущерба не влечет за собой освобождения стороны этого договора от материальной ответственности, предусмотренной ТК РФ или иными федеральными законами.

Материальная ответственность может конкретизироваться:

1) Трудовым договором (рис. 27).

Рис. 27. Образец внесения записи в трудовой договор о материальной ответственности.

2) Заключаемыми в письменной форме соглашениями, прилагаемыми к нему (Приложение 3).

Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях:

1) когда в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами на работника возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей;

2) недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу;

3) умышленного причинения ущерба;

4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения;

5) причинения ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда;

6) причинения ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим государственным органом;

7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами;

8) причинения ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.

На основании Постановления Правительства РФ от 14 ноября 2002 г. № 823 «О порядке утверждения перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности» Министерство труда и социального развития РФ приняло постановление № 85 от 31 декабря 2002 года «Об утверждении перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности, а также типовых форм договоров о полной материальной ответственности» (Приложение 2).

При совместном выполнении работниками отдельных видов работ, связанных с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой, применением или иным использованием переданных им ценностей, когда невозможно разграничить ответственность каждого работника за причинение ущерба и заключить с ним договор о возмещении ущерба в полном размере, может вводиться коллективная (бригадная) материальная ответственность.

Письменный договор о коллективной (бригадной) материальной ответственности за причинение ущерба заключается между работодателем и всеми членами коллектива (бригады). По договору о коллективной (бригадной) материальной ответственности (Приложение 4) ценности вверяются заранее установленной группе лиц, на которую возлагается полная материальная ответственность за их недостачу. Для освобождения от материальной ответственности член коллектива (бригады) должен доказать отсутствие своей вины (ст. 245 ТК РФ).

При добровольном возмещении ущерба степень вины каждого члена коллектива (бригады) определяется по соглашению между всеми.

Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Поэтому целесообразно в конце трудового договора следующую запись (рис. 28).

Рис. 28. Образец внесения заключительной записи в трудовой договор.

Трудовой договор вступает в силу:

• со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или трудовым договором;

• со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

К исполнению трудовых обязанностей работник обязан приступить со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Работник считается зачисленным на работу с даты, определенной в приказе (распоряжении) работодателя, которая должна соответствовать дате приема на работу, оговоренной в трудовом договоре.

Если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительной причины в течение недели, то трудовой договор аннулируется.

После надлежащего оформления трудового договора один экземпляр остается в службе управления персоналом, а второй выдается работнику.

В данной ситуации не лишним будет, если работник на трудовом договоре, оставшемся на предприятии напишет: «Договор получил», и поставит свою подпись.

Все трудовые договора рекомендуется регистрировать в «Книге регистрации трудовых договоров» (рис 29), хотя за ее отсутствие никто штрафовать не будет.

Рис. 29. Образец заполнения «Книги регистрации трудовых договоров».